宁德市图书馆

保护是为了能够更好地发展，既然在延续畲族民间体育文化的道路上可能会出现上面所存在的一些问题，那么，如何通过法律的手段合法保护畲族民间体育文化的传承与发展？将何种类别的保护模式运用到实践中对其进行支撑？笔者通过借鉴与非物质文化遗产相关的、其他民族文化遗产和民族传统体育等文化的法律保护，并结合畲族民间体育文化的自身特性和面临的困境，整理出以下几种法律保护模式。
  （一）公法保护模式
  如果从市场价值来划分，非物质文化遗产可以按丧失市场价值和存在较大的潜在价值去分类，现代化讲究真，但后现代化的今天，我们更强调多元，百花齐放所营造的文化大繁荣才更具生命力和持久性。如果说私法是为了更好地保证市场经济体制中良性竞争和意思自治，那么公法是更有强制性的法律保护，更有利于保护丧失市场价值的非物质文化遗产。显然，公法在该领域的介入是私法等其他法规难以替代的。综观现阶段非物质文化遗产的公法保护，我们能够为畲族民间体育文化的法律保护找出更多的公法依据。从不同位阶的效力等级来看，首先，联合国教科文组织在2003年就颁布了《保护非物质文化遗产公约》，同年还出台了《建立“活的人类财富”国家体系指南》，2005年出台《保护和促进文化表现形式多样性公约》，为保护和促进文化多样性提供了法律依据。2011年又出台了《人类口头和非物质文化遗产代表作名录》（首批）。该文件的可操作性更强、更为具体，提出了一些较为开放式的说明，为非物质文化遗产的保护提供了较好的法律保护。其次，国家层面上，《宪法》第一百一十九条明确规定：“民族自治地方的自治机关自主地管理本地方的教育、科学、文化、卫生、体育事业，保护和整理民族的文化遗产，发展和繁荣民族文化。”①《体育法》第十五条规定：“国家鼓励支持民族、民间传统体育项目的发掘、整理和提高。”这正是《宪法》有关非物质文化遗产法律保护规定在体育领域的延伸与体现。再次，《非物质文化遗产法》是一部由人大常委会颁布的国家级法规，属于行政法的范畴，它调整了我国关于非物质文化遗产管理中所发生的各种社会关系中不同层面的法律规范。另外，各省、自治区和直辖市每一年都相继出台一部地方性法规，它们结合自身的实际情况，以《非物质文化遗产法》为风向标，分别制定了非物质文化遗产的保护条例以及民族民间文化保护条例等。可以说，如果按之前的市场价值对非物质文化遗产分类的话，政府牵头制定的不同层级的法律规范恰恰起到了保护逐渐被市场淘汰、濒危和趋于同化的非物质文化遗产和其他民族民间文化的作用。因为，很多时候，如果政府不主动作为，不用法律的重拳为非物质文化遗产提供保障，后者必将在今后的经济大浪潮中走向衰落。所以，用公法的形式保护不具有市场价值的文化的延续和发展，将会成为今后非物质文化遗产保护中公法的重要任务。
  （二）私法保护模式
  对于不具有市场价值的非物质文化遗产，我们可以进行公法的保护，而如果存在潜在市场价值的非物质文化遗产，私法保护模式就可以起到很好的补充作用。以畲族民间体育文化为例，通过三月三等节庆的形式，推广诸如骑海马、打枪担、打尺寸和盘柴槌等民间体育项目，它们的市场价值就得以体现。
  1．知识产权保护
  如果从现行的知识产权制度的利用情况来看，很多学者针对非物质文化遗产中民间文学艺术和传统手工艺技能等提出运用知识产权保护的声音不绝于耳。但对于畲族民间体育文化等民族传统体育的知识产权保护问题，在民族传统体育独创性的规定、权利主体的确定上都存在诸多问题。放眼其他文化的知识产权保护，以民间文学艺术作品为例，《著作权法》中对民间艺术作品是否享受知识产权也只是由国务院另行规定①，至今仍然存在较多模糊之处。如此看来，知识产权问题已不再仅限于民族传统体育，它已然扩大到非物质文化遗产和民族民间文化的各个方面，知识产权的保护刻不容缓。但是，像畲族民间体育等民族传统体育并没有被纳入民法实施法律层面的保护范畴。2008年6月，国务院颁布《国家知识产权战略纲要》，明确提出：“进一步完善知识产权法律法规。适时做好遗传资源、传统知识、民间文艺和地理标志等方面的立法工作。”②从该法条的措辞去理解，“仅仅”“进一步完善”“适时”都只是停留在探索阶段，并没有真正落到实处。针对这类现象，笔者分别从著作权保护、专利权保护、商标权保护和地理标志保护四个维度建构畲族民间体育的知识产权保护问题。关于著作权的保护。从我国公布的第三批《国家级非物质文化遗产名录》的少林功夫、太极拳和华佗五禽戏等可以看出，它们虽然在非物质文化遗产名录范围，但却不在著作权法的保护客体范围中。2001年10月27日第九届人大常务委员会第二十四次会议通过了《关于修改＜中华人民共和国著作权法＞的决定》（第二次修正），其中第三条规定了保护的客体：文字、口述、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术、摄影等。③以畲族武术为例，项目传承人创作的新套路、技法、理论等，传承人或者创作人可以直接取得著作权的保护，这样一来，传承人和创作者有了法律保障，可以激发他们更好地保护传承民族文化。就专利权的保护而言，我们都知道，美国是一个很注重知识产权保护的国家，而且近年来它也通过科技的手段不断蚕食发展中国家的非物质文化遗产，进而通过科技的力量，将它们转化为专利技术。以印度瑜伽为例，美国现已拥有135项基于印度瑜伽的技术创新专利。其实这也为我国非物质文化遗产的保护提供了一个很好的启示。④以畲族民间体育为例，畲族武术的表演结合旅游和节庆活动，逐渐形成自身特色，打造出类似于武夷山的“印象大红袍”和桂林的“印象桂林”等极具特色的品牌活动来宣扬地方文化，进而形成自身专利，起到专利保护的作用。就商标权的保护而言，其实商标权的保护问题已经迫在眉睫，当年王老吉和加多宝之战也是因为商标权之争打响的。具体到民族传统体育的问题上，光少林功夫，在东南亚、欧洲等许多地方都被随意抢注，导致其他国家对我国少林功夫的曲解。如畲族民间体育文化中，有很多文化符号可以运用商标的形式进行保护，这不仅可以缓解经济层面的问题，还可以更好地保护本民族文化。还有地理标志的保护。地理标志是指标示某商品的来源、特定质量、信誉或者其他特征，由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。畲族分布在浙江和福建等地区，畲族民间体育文化的传承可以结合当地的乡土特色、信仰和自然资源等要素打造出一些具有地方特色的地理标志。
  2．习惯法保护
  习惯法，它独立于国家制定法之外，是依据某种社会权威和社会组织、具有一定强制性的行为规范的总和。①虽然它已经不是法律体系的主要渊源，但仍然在一个国家的法律体系中扮演着不可或缺的角色。如热播的《白鹿原》，剧中淋漓尽致地表现了乡规民约的约束力，即使改朝换代，都难以撼动它的历史地位。非物质文化遗产的传承以“非物质”属性及口传身授为特点。以畲族民间体育为例，笔者在与传承人的访谈中发现，盘柴槌和打尺寸等项目的传承依然是师徒传承和家庭传承为主，只不过这个范围在逐渐扩大，以前传男不传女的传统方式得到改观，血缘和宗亲的单一传承方式也受到社会变迁的冲击，但是有很多以前留存下来的乡规民约仍然起到了很好的制度支撑作用。
  在实地调研中，我们有幸拜访到两位传承人：雷盛荣，福建省福安市康厝畲族乡金斗洋村党支部书记、福建省省级非物质文化遗产——畲族武术项目代表性传承人；蓝大瑞，福建省宁德市霞浦县溪坪村人，福建省省级非物质文化遗产——畲族武术（盘柴槌）项目代表性传承人。从他们的介绍中我们得知，现在的畲族年轻人要么外出打工，要么上大学，基本上都不会畲族武术了。两位传承人的徒弟们也只是在假期才有时间回来训练和学习，很难在短时间内掌握畲族武术其中的要领。年过花甲的蓝大瑞，家中只有一个女儿，对武术也不感兴趣，女儿传承畲族武术（盘柴槌）的可能性微乎其微。他说：“假如畲族年轻人想学，我可以完全免费教他们，并希望年轻一代能够把它传承下去。”从蓝大瑞的语气中不难听出，以前都生怕有外人偷学，现在连自己的直系亲属都不愿意学，这个重大的转变不得不引发我们的思考。抛开社会环境的变迁和外来文化的冲击不谈，这其实也反映了畲族民间体育文化中的乡规民约正在逐渐被侵蚀，传统的老规矩在新环境中似乎不起作用了。
  在交谈中我们还了解到，资金匮缺和场地不足是传承人目前面临的主要问题。蓝大瑞谈到，省里说是一年有3000元的项目补助，2013年6月份收到过一次，2014年和2015年再也没有收到过项目补助。对于场地的项目补助问题，雷盛荣谈道：“关于畲族武术的训练基地，当时有给场地，是体育馆借给我们用，后来文体局的旧办公楼改装改修，自然就出现了场地冲突，场地的问题就没有了着落。当时领导说可以批一块地，但由于个人资金有限，收的学费又低，上级相关政府也没有补助资金，后来武术培训班也被迫停办了。”如果从经济学的角度去看，政府更多的是起宏观调控的作用，具体的市场调节则让市场这只看不见的手去完成。但是，对于畲族民间体育文化这些只能通过法律规章保护的文化，乡规民约在微观调控不同利益群体之间的利益分配的问题上就显得尤为重要，特别是在建立社团组织、规范群体间的行为的同时，还能缓解政府的工作压力。鉴于国家所制定的法律尚存在缺乏具体保护规定、没有明确传承者具体权益的问题，还需要民间制定的规则去调整，这些规则依然会在今后维系民族文化、传承文化的道路上发挥重要的作用。